Консультації з питань публічних закупівель
Чи підпадає під дію Закону України «Про публічні закупівлі» та Особливостей укладення договору відступлення права вимоги, згідно з яким Замовник (Комунальне підприємство) набуває право вимоги боргу?
Право вимоги комунальне підприємство набуває оплатно. Ціна договору складе близько 10 млн. грн.Це кредиторська заборгованність іншого КП перед ТОВ, правонаступником якого не є Замовник (КП)
Відповідь
ТОВ ‘Укренерго Цифрові Рішення’ є юридичною особою, єдиним учасником якого є юридична особа – Приватне акціонерне товариство ‘Національна енергетична компанія ‘Укренерго’ (далі - НЕК ‘Укренерго’).
НЕК ‘Укренерго’ є оператором системи передачі та відповідальним за експлуатацію, диспетчеризацію, забезпечення технічного обслуговування, розвиток системи передачі та міждержавних ліній електропередачі, а також за забезпечення довгострокової спроможності системи передачі щодо задоволення обґрунтованого попиту на передачу електричної енергії.
У ході здійснення господарської діяльності виникає необхідність укладення договорів між НЕК ‘Укренерго’, як замовником, та ТОВ ‘Укренерго Цифрові Рішення’, як виконавцем, по таким договорам.
Відповідно до пп. 1 ч. 6 ст. 3 Закону України ‘Про публічні закупівлі’, дія Закону не поширюється на випадки, коли замовники, визначені у пункті 4 частини першої статті 2 цього Закону, здійснюють закупівлі товарів, робіт і послуг, що виробляються, виконуються чи надаються на користь замовника або групи замовників афілійованим підприємством виключно для забезпечення діяльності такого замовника або групи замовників в окремих сферах господарювання.
На практиці виникають труднощі у застосуванні цієї норми через нечіткість формулювання, зокрема, що саме слід розуміти під формулюванням ‘виключно для забезпечення діяльності замовника’? Чи означає це, що афілійоване підприємство має здійснювати господарську діяльність виключно на користь, тобто, для замовника (групи замовників)? Чи допустимо, щоб таке підприємство також виконувало роботи/надавало послуги іншим, стороннім замовникам, при цьому продовжувати здійснювати поставку товарів/робіт/послуг замовнику (по відношенню до якого воно є афілійованим) без застосування Закону?
Так, у відповіді на аналогічний за своїм змістом запит Белікової К. М. 1593/2021, Міністерство економіки України цитує положення Закону України ‘Про публічні закупівлі’ про те, хто такі афілійовані особи, яка група замовників може використовувати дану норму, однак у висновку вказує: ‘Отже, у разі якщо замовник, який здійснює діяльність в одній або декількох окремих сферах господарювання здійснює закупівлі товарів, робіт і послуги, що виробляються, виконуються чи надаються на користь замовника або групи замовників афілійованим підприємством виключно для забезпечення діяльності такого замовника або групи замовників в окремих сферах господарювання без застосування процедур закупівель, передбачених Законом на підставі пункту 1 частини шостої статті 3 Закону’. По-перше, зазначене речення виглядає логічно незавершеним і залишає простір для неоднозначного тлумачення. По-друге, даний висновок не містить відповіді на головне питання - що саме слід розуміти під формулюванням ‘виключно для забезпечення діяльності замовника’? Чи означає це, що афілійоване підприємство має здійснювати господарську діяльність виключно і тільки на користь, тобто, для замовника (групи замовників)? Чи допустимо, щоб таке підприємство також виконувало роботи/надавало послуги іншим, стороннім замовникам, при цьому продовжувало здійснювати поставку товарів, робіт чи послуг замовнику (по відношенню до якого воно є афілійованим) без застосування положень Закону.
У зв’язку з цим просимо Вас надати роз’яснення на вказані нижче питання необхідні для коректного розуміння положення пп. 1 ч. 6 ст. 3 Закону України ‘Про публічні закупівлі’, зокрема:
1. Чи означає, відповідно до підпункту 1 частини 6 статті 3 Закону України ‘Про публічні закупівлі’, що для застосування даної норми Закону необхідною умовою є те, що афілійоване підприємство має здійснювати господарську діяльність виключно і тільки на користь (для) замовника чи групи замовників?
2. Чи допустимо, щоб таке афілійоване підприємство також виконувало роботи/надавало послуги іншим, стороннім замовникам, при цьому продовжувало здійснювати поставку товарів/робіт/послуг замовнику (по відношенню до якого воно є афілійованим) без застосування Закону?
Відповідь
Альтернативна енергетика, незважаючи на воєнний стан в Україні, стрімко розвивається. Заклади соціальної, медичної, освітньої сфери оптимізують витрати на енергоресурси за рахунок встановлення, в тому числі, сонячних електростанцій. Це дозволяє значно економити на оплаті за електричну енергію і направити заощаджені фінансові ресурси на інші потреби.
До прикладу, бюджетна установа встановлює сонячну електростанцію, яка генерує/виробляє електричну енергію. Ця вироблена електрична енергія використовується бюджетною установою на власні потреби. Проте, трапляються випадки, коли згенерована електрична енергія не споживається бюджетною установою в повному обсязі. Влітку більшість навчальних закладів не працюють, а найактивніший період генерації електричної енергії відбувається саме у літній період. У такому випадку згенерована електрична енергія має викуповуватися постачальником або іншим учасником ринку електричної енергії.
Договірні взаємовідносини між постачальниками електричної енергії та споживачами (активними споживачами) електричної енергії регулюється Правилами роздрібного ринку електричної енергії (далі за текстом - ПРРЕЕ), Постановою НКРЕКП від 29.12.2023 №2651 «Про затвердження Порядку продажу та обліку електричної енергії, виробленої активними споживачами, та розрахунків за неї» (зі змінами та доповненнями) (далі за текстом – Порядок) та іншими нормативно-правовими актами у сфері енергетики.
Згідно розділу 11.5. ПРРЕЕ, одним із визначених способів оформлення договірних відносин між продавцем/активним споживачем (бюджетною установою) та електропостачальником щодо реалізації згенерованої електричної енергії є договір про купівлю-продаж електричної енергії за механізмом самовиробництва. Особливістю оформлення таких договірних відносин є те, що вищезгаданий договір є додатком до договору про постачання електричної енергії споживачу. Відповідно до ПРРЕЕ укласти окремо договір купівлі-продажу електричної енергії за механізмом самовиробництва (з метою продажу надлишків згенерованої електричної енергії) неможливо без одночасного укладення договору про постачання електричної енергії споживачу.
Акцентуємо увагу, що Замовники для укладення договору про постачання електричної енергії споживачу на суму понад 100 000 грн. керуються Законом України «Про публічні закупівлі» (далі - Закон) та Особливостями здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України “Про публічні закупівлі”, на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування (далі за текстом – Особливості). Обидва згадані нормативно-правові акти регулюють виключно сферу здійснення закупівель товарів/робіт/послуг бюджетними установами. У Законі та Особливостях не йдеться про право/можливість бюджетними установами також здійснювати одночасно закупівлю та продаж товарів/робіт/послуг.
Оформлення договірних відносин зі споживачами, які підпадають під дію Закону України «Про публічні закупівлі» має відбуватись виключно у встановленому державою правовому полі. Тому, керуючись підпунктом 93) пункту 4 Положення, звертаємось із проханням надати правове роз’яснення у вищезазначеному контексті, а саме:
- кореляції законодавства у сфері публічних закупівель із енергетичним законодавством, яке регулює договірні відносини між електропостачальниками (учасниками процедури закупівлі) та активними споживачами (замовниками процедури закупівлі);
- щодо правомірності оголошення публічних конкурентних процедур закупівель водночас із умовою продажу надлишково згенерованої електричної енергії електропостачальнику, зокрема за механізмом самовиробництва.
- щодо поетапного механізму та особливостей процедури оголошення та проведення публічних закупівель Замовниками, що встановили альтернативні джерела енергії (сонячні електростанції).
Наперед вдячні за розуміння та надану відповідь!
Більш розгорнутий текст звернення у вкладенні.
Відповідь
Доброго дня! Надайте будь ласка розяснення чи підпадають під дію Закону та Особливостей послуги банку з обміну валют: сплата комісії за купівлю безготівкової іноземної валюти на валютному ринку, комісія за переказ коштів в іноземній валюті з поточних рахунків.
Відповідь
Доброго дня!
Прошу надати розʼяснення щодо філій державного підприємства які розміщені за кордоном, чи можуть не проводити процедури закупівель відповідно до Закону України «Про публічні закупівлі» на підставі територіального розміщення?
Відповідь