Консультації з питань публічних закупівель
Відповідно до пункту 9 частини першої статті 17 Закону України від 25.12.2015 № 922-VIII «Про публічні закупівлі» (далі - Закон №922), а також підпункту 9 пункту 44 Особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України «Про публічні закупівлі» на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування», затверджених постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.12 № 1178 (далі - Особливості), Замовник приймає рішення про відмову учаснику в участі у процедурі закупівлі та зобов’язаний відхилити тендерну пропозиції у разі якщо у Єдиному державному реєстрі юридичних осіб, фізичних осіб - підприємців та громадських формувань (далі – ЄДР) відсутня інформація про кінцевого бенефіціарного власника (далі – КБВ) юридичної особи, у тому числі КБВ її засновника, якщо засновник - юридична особа, або, у разі відсутності КБВ юридичної особи – не внесена відмітка про зазначення у структурі власності юридичної особи обґрунтованої причини його відсутності.
У той же час, є чинною норма, визначена пунктом 4 розділу Х «Прикінцеві та перехідні положення» Закону України від 06.12.2019 № 361-IX «Про запобігання та протидію легалізації (відмиванню) доходів, одержаних злочинним шляхом, фінансуванню тероризму та фінансуванню розповсюдження зброї масового знищення» (далі – Закон № 361) у редакції Закону України від 06.09.2022 № 2571-IX, якою встановлено, що юридичні особи, зареєстровані до набрання чинності цим Законом, подають державному реєстратору інформацію про КБВ в обсязі, визначеному цим Законом, та структуру власності протягом шести місяців з дня набрання чинності нормативно-правовими актами, якими будуть затверджені положення про форму та зміст структури власності і методологія визначення юридичною особою КБВ, але не раніше 90 днів з дня припинення або скасування воєнного стану в Україні.
Положення про форму та зміст структури власності затверджене наказом Міністерства фінансів України від 19 березня 2021 року № 163, зареєстроване в Міністерстві юстиції України 08 червня 2021 року за № 768/36390 та набрало чинності 11 липня 2021 року.
Таким чином, відлік строку оновлення інформації про КБВ у Єдиному державному реєстрі юридичних осіб, фізичних осіб – підприємців та громадських формувань розпочався 11 липня 2021 року, а воєнний стан, наразі, триває.
Ураховуючи вищевикладене, просимо дати роз’яснення, чи повинен Замовник відхилити тендерну пропозицію учасника процедури закупівлі на підставі відсутності у ЄДР відомостей про КБВ, відповідно до підпункту 9 пункту 44 Особливостей, чи має право не відхиляти пропозицію такого учасника, з огляду на норму пункту 4 розділу X Закону №361, в тому числі можливість не внесення зазначеної інформації у ЄДР протягом дії воєнного стану?
Відповідь
Доброго дня!
Прошу Вас надати роз’яснення як завершити закупівлю (відкриті торги з особливостями), яка розпочата до набрання чинності постанови КМУ №157 від 17.02.2023р. Відміняти закупівлю у зв’язку з неможливістю внесення змін до тендерної документації чи завершувати закупівлю відповідно до редакції постанови №1178 чинної на момент оголошення закупівлі (згідно ст.58 Конституції України)?
Дякую!
Відповідь
Постановою КМУ від 17.02.2022 №157 прийнято зміни до Особливостей здійнення закупівель товарів, робіт та послуг, що визначені Постановою КМУ від 12.10.2022 р. №1178.
Наразі в електронній системі закупівель відсутня реалізація вимог п.44 Особливостей щодо підстав для відмови учаснику процедури закупівлі та відхилення тендерної
пропозиції. В той же час з 25.02.2023 р. Замовниками оголошено багато відкритих торгів з урахуванням Ососбливостей. Це може привести до порушень замовниками вимог законодавства про закупівлі. Прошу надати роз’яснення щодо строків реалізації в ЕСЗ змін до п.44 Постанови №1178, що діють з 25.02.2023 р. У разі якщо такі зміни запрацюють з певної дати після 25.02.2023, прошу врахувати, що оголошені закупівлі, які не підпадуть під технічну реалізацію, можуть стати предметом порушень, що будуть виявлені Держаудитслужбою.Чи можливо технічно розповсюдити зміни на всі відкриті торги, що оголошені з 25.02.2023 р.?
Крім того, прошу урахувати, що вимогами п.28 Постанови №1178 зазначено, що тендерна документація формується замовником відповідно до вимог статті 22 Закону з урахуванням цих особливостей. Так п. 15 ч.2 ст.22 Закону встановлено, що розмір та умови надання забезпечення тендерних пропозицій (якщо замовник вимагає його надати). Пп.3 ч.3 ст.25 визначає умови неповернення забезпечення тендерної пропозиції, а саме ненадання переможцем процедури закупівлі у строк, визначений ч.6 статті 17 цього Закону, документів, що підтверджують відсутність підстав, установлених статтею 17 цього Закону.
Тобто, вимоги до неповернення забезпечення містять посилання лише на норми Закону «Про публічні закупівлі» та не відображені у Постанові №1178. Прошу пояснити яким чином замовник повинен встановлювати у тендерній документаії вимоги щодо неповернення забезпечення тендерних пропозицій. Чи правомірно буде встановлювати вимоги до неповернення забезпечення ТП з урахуванням нової редакції п.44 Особливостей?
Відповідь
Заблокована процедура закупівлі, предметом якої є послуги з організації харчування в закладах освіти у зв’язку з тим, що Учасник оскаржує рішення Замовника щодо відхилення його пропозиції.
Якщо договір не буде укладено вчасно, неможливо буде продовжувати харчування дітей пільгових категорій, що призведе до негативних соціальних наслідків та реакції суспільства. В п.13 Постанови КМУ № 1178 не передбачена підстава, за якою можна було б укласти договір без застосування електронної системи закупівель в сумі не більше 20% від суми тендеру, який оскаржується.
Просимо надати консультацію, чи правомірним буде укладання договору без застосування електронної системи закупівель на період оскарження тендеру на підставі пп.4 п.13, а саме: існує нагальна потреба у здійсненні закупівлі у зв'язку з виникненням об'єктивних обставин, що унеможливлюють дотримання замовником строків для проведення закупівлі із застосуванням відкритих торгів?
Відповідь
Відповідно до п. 2 постанови № 1178, закупівлі товарів, робіт і послуг, що розпочаті до набрання нею чинності завершуються в порядку, що діяв до набрання нею чинності. Але водночас визначено, що договір про закупівлю, укладений без використання ЕСЗ, відповідно до постанови № 169, а також договір про закупівлю, всі додатки та змін до нього оприлюднюються замовником протягом 90 днів з дня припинення або скасування воєнного стану, якщо замовником не оприлюднено їх до набрання чинності постановою № 1178 від 12.10.2022 р.
Однак за постановою № 169, починаючи з редакції постанови № 723, договори та звітність за договорами до 50 тис. грн. не підлягала оприлюднюненню взагалі. В звязку з цим прошу розяснити, чи необхідно після припинення воєнного стану оприлюднювати договори, укладені ща постановою № 169, вартістю менше 50 тис. грн?
Відповідь